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家庭保姆的法律问题分析

作者：刘华慧日期：2013-12-19 11:21 来源：《才智》

中国政法大学 100088

摘要：在现实生活当中，出现了越来越多的家庭保姆法律问题纠纷。本文针对家庭保姆遇到的法律问题都有哪些，应该如何处理做出解答，为解决家庭保姆的法律纠纷提供参考性意见。
关键词：家庭保姆; 法律; 问题
前言
随着我国家政服务业发展越来越迅速，保姆俨然成为了社会化职业当中的重要一份子。不管保姆和用人方存在着劳动关系、雇佣关系，亦或是劳务关系，都是具有法律效力的劳动者，都应该享有法律保护的权利。
一、个人直接雇佣家庭保姆的法律问题
（一）个人直接雇佣家庭保姆的的途径
1. 经朋友亲人介绍
这是一种最为常见的介绍方式，目前这也是我国大部分保姆找到工作的最常见的也是最有效的渠道，大部分亲朋友好介绍亲人到朋友家里做保姆。
2. 中介牵线
现在市场上出现了很多家政公司，这类家政公司在专门从事介绍保姆到雇主家从事工作的，但是这种形式的合作方式需要保姆和家政公司签订合同。
（二）个人直接雇佣家庭保姆的的法律问题
1. 个人和家庭保姆之间法律关系的性质
（1）适用的法律不同
通常来说，劳动关系适用于一切劳动法，包括相关的法规以及司法，还有规章解释等等。劳务关系属于一种民事关系，通常来说只适用于一定条件下的《民法通则》，《合同法》、司法解释以及相关规章都只是适用于一定条件下的民事关系诉讼。如果在从事保姆工作的过程当中出现了伤害事故，应该把这种事故规定为工伤，并且是可以对此类工伤要求赔偿的。在劳务关系存在的过程中如果发生了伤害，则可以运用有关人身伤害的相关赔偿法律进行赔偿。这两种赔偿情况所得到的赔偿金数额往往是不一致的。
（2）主体不同
当保姆和家政公司签订劳动合同之后，保姆和家政公司之间被法律定义为存在劳动关系，也是就是说，这个时候家政公司承担的是雇佣单位的角色，而保姆承担的自然人的角色。我国的《劳动法》有规定，针对雇佣单位来说，可以是个体工商户，也可以是单位，但是绝对不能是自然人。并且还规定劳动者拥有劳动能力。因此，很多人质疑退休人员和单位之间是不存在劳动关系的，因为退休人员并不是并不能够给单位带来劳动。
（3）是否有管理关系的不同
劳动关系形成后，劳动者和雇佣单位之间就形成了管理和被管理的关系。因此，单位员工应该接受单位的管理，只不过单位的管理规定不得违反劳动法律法规。保姆成为了家政公司的员工，保姆从事的是代表家政公司的劳务行为，出现问题应该由家政公司承担。保姆和雇佣家庭之间存在着平等的民事关系，所以，二者之间没有管理以及被管理的关系存在。
（4）是否缴纳劳动保险不同
如果保姆和家政公司签订的劳动合同，那么家政公司就必须给保姆缴纳失业险、工伤险、医疗险以及养老保险，还有生育险等等。如果二者之间不存在劳务关系，那么家政公司则不需要给保姆缴纳劳动保险。
（5）纠纷解决的途径不同
一旦发生了劳务纠纷，最先应该做的是提起劳动仲裁，如果劳动者对仲裁结果表示不同意，其次可以到法院进行起诉。这个仲裁程序前是前置程序，也就是说必须先仲裁。而劳务纠纷测没有前置程序可以直接提起民事诉讼。
2. 劳务过程中引发的工作时间及工资支付问题
（1）待命工作时间
在实际工作中经常遇到保姆需要随叫随到的现象，很多保姆反应，只要雇主有需要，有要求，保姆就一定要到位，不管自己身处何地，不管目前所居何地，只要是雇主一声令下就应该马上到位。只要雇主有需要，有要求，保姆就一定要到位，不管自己身处何地，不管目前所居何地，只要是雇主一声令下就应该马上到位。
（2）工资支付问题
关于工资支付的几个问题：
1. 法律是否规定我们作为雇主必须提前半个月通知才能辞退她？答案是没有。
2. 我们之间没有签订合同的情况下是否要赔偿她或者多付工资？答案是不会的。
3. 我们有没有义务在她找到下家之前保管她的物品？答案是没有义务。
4. 最重要的一点，对于辞退保姆的问题我们有没有违背法律的地方：按你介绍，没有，但从情理上看，可适当补偿些报酬，要求它及时走开。双方之间是雇佣关系，不是劳动关系。
二、家政公司派出家庭保姆的法律问题
（一）家政公司和保姆的法律关系的性质
从保姆进入到家政公司签订合同的时候其，保姆和家政公司就存在着劳动合同关系，家政公司和保姆之间的签订了劳动合同，保姆作为家政公司的员工，比如我们现在所说的月嫂，大部分的月嫂都和家政公司签订了劳务合同，并且接受家政公司的制定派遣到某一个具体家庭做劳务。保姆作为家政公司的员工，保姆和家政公司之间应该遵循《劳动法》中有关的法律法规。比如说，应该给保姆缴纳社保，还应该对保姆做定期业务培训等等。
（二）保姆和雇佣家庭的法律关系
目前来看没有法律明确规定在此种情况下应该适用什么法律规定调整这种保姆的服务形式，那么产生法律纠纷后就会产生法律漏洞。法院在解决此类纠纷时由于又不能拒绝裁判，因此必须找到相应的法律填补这样的漏洞。在民事纠纷中漏洞补充的重要方法之一是类推适用。保姆被派遣到家庭中提供相应的保姆服务完全可以类推适用《侵权责任法》中第34 条第2 款的规定适用。
三、雇主与保姆工资纠纷问题的解决之道
根据我国劳动部颁布的《关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见》对《劳动法》第二条“劳动者”做出的解释，家庭不能够称之为是劳动法方面界定的具有正当法务关系的用人单位。因此，从法律规定上来看，家庭只和家政公司签订了合同，保姆和雇佣家庭之间也存在雇佣法律关系，二者之间构成劳务关系，因此，当出现雇主和保姆工资纠纷问题的时候，保姆是有权利到法院起诉的，拿起法律武器保障自己的权利。
小结
家庭雇佣保姆这一行文本身就已经构成了劳务合同关系，并且保姆在给雇主家庭提供劳务的过程当中如果造成了雇主家庭内东西损坏，雇主应该承担一部分赔偿，因保姆失误导致东西损坏则可以向保姆索要赔偿。一旦保姆被家政公司雇佣，二者之间就存在劳动关系，雇佣家庭和家政公司签订合同，保姆和雇佣家庭之间也构成劳务关系。如果保姆为雇佣家庭提供劳务的过程当中造成了雇佣家庭损害的，也应当先由雇佣家庭承担起赔偿责任，而家政公司也应该在能力承受范围之内担负起部分赔偿责任。
参考文献:
[1] 马俊驹, 余延满. 民法原论( 第一版)[M]. 北京: 法律出版社,2008.
[2] 王胜明. 中华人民共和国侵权责任法解读[M]. 北京: 中国法制出版社, 2010.
[3] 裘崇加. 怎样当个好保姆. 浙江工商大学出版社,2012.1.
[4] 杨红樱. 笑猫日记: 保姆狗的阴谋. 明天,2006.5.