| 随着中国市场经济的蓬勃发展，经济体制的建立及完善，公 司股权转让成为企业募集资本、产权流动重组、资源优化配置的 重要形式。股权转让在经济生活中越来越常见，虽然股权转让公 证不是股权转让生效的要件，但现在越来越多人选择对股权转让 协议申请办理公证，因为公证处运用专业的法律知识保障公司股 权安全的交易，确保公司转让股权行为的合法性及真实性，为工 商登记的准确性提供坚强的基础，让公证为企业的股权转让保驾 护航。 股权转让协议公证是指公证机构根据股权转让方与股权受 让方的共同申请，依法对于股权转让方与股权受让方对于各自权 利与义务作出约定的契约予以证明的行为。我国作为大陆法系国 家的一员，我国的公证制度要求公证处在办理公证的过程中，必 须对于申请办理公证的事实的真实性与合法性负责，故公证员对 于所证明的事实应严格审查，依法依规，确实保障申请人的权益。 本文从本人办理过的公证，针对于办理股权转让公证中应注 意的问题进行浅析： 1.转让主体身份的审查 转让的主体首先应具有相应的民事权利能力及民事行为能 力的其次，还应注意以下两方面的审查： （1）转认人的身份是否违反法律的限制性规定，如公司法 规定股份公司发起人持有本公司的股份，自公司成立之日起三年 内不得转让，公司董事、监事、经理持有本公司股份在任职期间 内不得转让； （2）转认人婚姻状况的审查，根据婚姻法的规定，夫妻在 婚姻存续期间所得的生产、经营的收益，除非有特别约定，否则 属于夫妻共有的财产，双方均享有同等的权利，承担共同的义务。 对于夫妻的共有财产，任何一方未征得对方同意，不得擅自处分 侵犯对方权利。在办理股权转让公证的过程中，应认真审查转让 人的婚姻状况，若转让人有配偶，转让行为应经配偶同意，公证 员应要求转让人配偶到场并提供结婚证等婚姻状况证明；若转让 人未婚，应要求其提供从适婚龄至转让之日起未婚的证明；若转 让人转认的股权是离婚后未再婚前所得，应要求其提供从离婚后 至股权获得之日的证明；若转让人转认的股权是离婚前所得，应要 求其提供离婚时对于股权权利约定归属情况的有效文件证明等。 2.受让主体身份的审查 （1）受让人为原公司的股东 根据我国《公司法》及相应的规定，股东之间可以自由转让 其全部出资及部分出资，法律法规未对股东之间的股权转让做限 制性的约束。但股东之间的转让必须注意一点是，根据我国的产 业政策，公司中必须由国有股控股或相对控股情形的，股东之间 的股权转让后必须保持国有股控股或相对控股的地位，如若依公 司具体情况确需非国有资本控股的，须提供国家有关部门的同意 审批文件。 （2）受让人为原公司股东以外的人 （A）公司章程有特别规定的情况。公司章程对股权转让有 限制性规定或是禁止性规定的情况，应当遵从公司章程的规定， 如在公司章程中规定股东转让出资只能在股东之间转让的情况， 即如果股东将股权转让与股东外第三人的情况应不予公证。 （B）公司章程没有特别规定的情况。若公司章程对股东转 让股权没有限制或禁止性的情况，重点审查内资有限责任公司的 股东向股东以外的人转让股权的行为是否经过公司中过半数人 数的股东同意；外资有限责任公司的股东股权转让是否得到全体 股东的同意；同等条件下，股东是否放弃优先股买权的行使；同 时要审查受让人的身份是否是法律限制性或禁止性规定。 3.转让股权的性质的审查 （1）国有性质股权的转让。若转让的股权涉及国有性质， 应当严格按照《国有资产评估管理办法施行细则》、《中华人民 共和国企业国有资产法》等法律及相关规定的程序进行，同时需 审查该股权转让是否已向国资委申请备案，是否存在法律规定应 当进行资产评估的情况，同时要注意一点股权的转让方式，国有 资产一般应当在依法设立的产权交易场所公开转让，除非按照国 家规定可以直接协议转让的以外。 （2）外商股权的转让。若转让的股权涉及外商股权，如中 外合作企业、中外合资企业中的股东一方转让出资，必须经过全 体股东的同意。同时还必须向企业原审批机关申请核准，并在工 商部门办理工商变更登记.如若外国投资者的出资未到位的股权 质押及其质押股权转让受到的限制，外资股权部分转让后，不得 导致外资股比例低于25%。同时要审查外国投资者所要转让股权 的来源，根据相关规定，若外国投资者原来受让所得的上市公司国 有股和法人股，必须在其支付了全部价款的一年后才能依法转让。 本文只是结合实际工作中对于在股权转让公证提出了一些 自己粗浅的看法，我会在日后的工作和不断地学习探讨中关注这 方面的进展及新的知识点，同时也希望各位同仁来函对本文提出 批评和指正，相信我国公证的明天会在你我他的讨论及探讨中发 挥更加积极地社会效应。 参考文献： [1]《中华人民共和国公司法》. [2]《中外合作经营企业法》. [3]《中外合资经营企业法》. |
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